— У 2019 році, коли запроваджувався новий ринок, були сподівання, що будуть створені нові стимули для розвитку галузі, для розвитку відновлюваної енергетики. Але сталося трохи не так, як гадалося. Виникли великі боргові проблеми, зокрема, проблема «старих» небалансів. Що це за проблема, звідки вона взялася і як ви пробуєте дати їй раду?
— Так, давайте розберемося, що мається на увазі під «старими» небалансами. Що взагалі таке небаланси? Небаланси — це ситуація в енергосистемі, коли певний учасник ринку — виробник або споживач — відпускає чи споживає електроенергію в обсязі, що відрізняється від його заявлених прогнозних даних. Відповідно, це призводить до дестабілізації роботи енергосистеми. Явище небалансу має свої фінансові наслідки, зокрема, відповідальність виробника за невідповідність його прогнозу фактичному виробітку електричної енергії.
Виробники з альтернативних джерел енергії продають усю вироблену електроенергію державному підприємству «Гарантований покупець» (ГарПок). Відповідно, вони також входять до балансуючої групи ГарПока. Законом України «Про ринок електричної енергії» на виробників покладено обов’язок відшкодовувати ГарПоку частку вартості небалансу — тобто різницю між їхніми прогнозними даними та фактичними даними відпуску електричної енергії. Іншими словами, якщо виробник неправильно спрогнозував обсяг генерації, він повинен компенсувати ГарПоку пов’язані з цим збитки, тобто сплатити відповідні грошові кошти.
— Що саме не влаштовує виробників?
— Дійсно, існувала стара формула, яка діяла до 2021 року. Але що сталося у 2021 році? У 2021 році Регулятор запровадив іншу формулу, відповідно до якої виробники були змушені сплачувати в якості відшкодування не лише власний небаланс, тобто свою помилку в прогнозуванні, а й фактично відповідати за торговий небаланс ГарПока. У формулі був передбачений коефіцієнт, що враховував саме торгову діяльність ГарПока.
— Я правильно розумію, що виробники повинні були заплатити за свою помилку в прогнозі і за помилку «Гарантованого покупця»?
— Так, оскільки всі виробники торгують у балансуючій групі ГарПока, на виробників з відновлюваних джерел електричної енергії фактично було покладено не лише обов’язок відшкодовувати власний небаланс, тобто їхню фактичну помилку у прогнозуванні. Ця помилка додатково враховувалася з коефіцієнтом торгової діяльності ГарПока. Іншими словами, усе, що не «вгадав» ГарПок, лягало фінансовим тягарем на виробників.
Щодо правомірності формули, запровадженої у 2021 році, тривали судові спори. Урешті-решт, у 2022 році, вже під час повномасштабної війни, Верховний Суд, остаточно переглянувши цю справу, скасував зазначену формулу як незаконну.
— Тобто ця друга формула є скасованою, але є ще третя формула?
— Так, фактично наразі існують три формули: стара; формула, яку скасував Верховний Суд; і так звана «третя формула», що була прийнята 26 січня 2024 року. Регулятор ухвалив нову формулу, за якою зараз працює ринок. Ця формула є справедливою, збалансованою та адекватною. Поточна формула вже влаштовує виробників.
Верховний Суд чітко зазначив, що ГарПок має самостійно відповідати за свою торгову діяльність. Виробники не повинні нести відповідальність за торгову діяльність ГарПока і не мають обов’язку відшкодовувати частку небалансу, яка перевищує межі їхньої відповідальності.
— І яка ціна питання, про які суми грошей йдеться?
— Експертні оцінки показують, що приблизно 30% від суми, нарахованої ГарПоком, — це реальна частка, яку виробник має сплатити.
Борг накопичився за 2022 рік, оскільки до лютого 2022 року всі виробники сплачували небаланс, розуміючи, що наслідком несплати є виключення з балансуючої групи.
У 2022 році, коли розпочалося повномасштабне вторгнення росії, Регулятор дозволив не виключати виробників, і з лютого почалося накопичення боргів.
— ГарПок якось врахував форс-мажорну ситуацію, коли почалося повномасштабне вторгнення?
— Регулятор, з одного боку, послабив умови, дозволивши виробникам не виключатися з балансуючої групи у разі несплати небалансу. З іншого боку, він вніс до постанови положення, відповідно до яких ГарПок отримав право притримувати оплату дебіторської заборгованості у випадку несплати небалансу.
— Тобто, якщо ви не заплатите по спірній формулі, то я (ГарПок) вам не віддам гроші, ті, що я зобов'язаний заплатити?
— Саме так. Але вже існує позитивна судова практика Верховного Суду, у якій він дійшов чітких висновків, що ГарПок не має права зменшувати цю суму. Тепер виробники можуть стягувати дебіторську заборгованість, і старий небаланс більше не є для них перешкодою.
— Яка роль Регулятора (НКРЕКП) в цьому процесі?
— Коли формулу було скасовано, виробники звернулися до Регулятора з позовами про стягнення шкоди, завданої переплатами у 2021 році. Регулятор займав позицію, що формула скасована лише з 8 вересня 2022 року, а отже виробники мають сплачувати за тією формулою, яка діяла до цього моменту. Регулятор відкидав саму категорію «протиправності» формули та те, що протиправний нормативний акт не може породжувати права і обов’язки із моменту його прийняття.
— Що це означає? Що тепер ГарПок повинен повернути гроші?
— Суди відмовили всім виробникам у позовах про стягнення шкоди з НКРЕКП, але водночас дійшли висновку, що ці кошти були надмірно сплачені виробниками і підлягають поверненню з боку «Гарантованого покупця». Тобто фінансову відповідальність було покладено на ГарПок.
Протягом тривалого часу існував певний правовий вакуум: НКРЕКП не приймала жодного рішення, яке могло б врегулювати це питання.
— І який вихід? Є можливості для медіації?
-- Є виробники, які зверталися до Енергетичного Співтовариства з питання проведення медіації. Результатом стало звернення Співтовариства до наших державних органів із рекомендацією, що реальним шляхом врегулювання цього питання є внесення змін до законодавства.
НКРЕКП нарешті почула ринок, і вже напрацьовано певні зміни з цього питання, які наразі перебувають на розгляді Міністерства енергетики. Тобто принаймні якесь тектонічне зрушення вже відбулося.
— Я так розумію, якщо на законодавчому рівні, то треба йти у Верховну Раду, і це процес тривалий?
— Так. Законопроєкту, внесеного до Верховної Ради, наразі немає, але певні напрацювання вже існують. НКРЕКП почала активно вирішувати це питання, визнавши, що небаланси мають бути врегульовані не шляхом покладення надмірної відповідальності, а таким чином, щоб кожен сплачував справедливу частку.
— Як така регуляторна практика і політика впливає на приплив інвестицій в енергетику?
— На мою думку, залучення інвестицій є успішним тоді, коли держава не змінює правила гри. Ми всі пам’ятаємо 2020 рік, коли «зелені» тарифи були зменшені. В обмін на це держава взяла на себе певні зобов’язання «не погіршувати інвестиційне середовище» до 2030 року.
Але що відбулося? Не минуло й пів року, як НКРЕКП ухвалила регуляторний акт, яким знову поставила галузь фактично «на коліна» та змусила виробників сплачувати надмірні суми. Будь-яка інвестиційна привабливість починається зі стабільності з боку держави: стабільності регуляторних вимог, стабільності державних гарантій, стабільності правил.
— І що робить Регулятор?
— Незважаючи на висновки Верховного Суду щодо протиправності формули, НКРЕКП і надалі має повноваження перевіряти виробників. Тому, якщо у виробника залишилася несплата небалансу за 2022 рік, Регулятор може видати припис із вимогою здійснити оплату.
У такій ситуації виробники фактично опиняються у складному становищі: з одного боку, є рішення Суду, а з іншого — ризик порушення ліцензійних вимог у разі несплати. Така регуляторна невизначеність створює додаткові виклики для галузі та може впливати на її інвестиційну привабливість.
Досьє "ЕнергоБізнесу"
Євгенія СУДАРІКОВА — адвокатка, старша юристка практики Energy&Projects і практики корпоративного права та M&A Юридичної групи LCF, членкиня Асоціації Правників України, адвокатка Ради адвокатів Київської області.
Народилася 28 листопада 1986 р. в Києві.
Освіта: Київський національний університет імені Тараса Шевченка, 2011 р., спеціальність правознавство.
Кар'єра: 2006 –2011 рр. — Київська міська державна адміністрація, спеціаліст;
2011-2015 рр. — приватна юридична практика;
з 2015 року по 2025 рік – Гідроенергетичний холдинг, in-house юрист;
з січня 2025 року - Юридична група LCF, адвокатка, старша юристка.
Сім'я: заміжня, має доньку.
Хобі: подорожі, велопрогулянки, книги, гори.
